Давно проверяли содержание договора, который заключаете с потребителем?
Дело в том, что многие предприниматели при разработке проекта договора включают в него положения, которые в последующем признаются незаконными. Хотя на первый взгляд таковыми не являются. Ведь действует принцип свободы договора и условия продажи может устанавливать сам предприниматель.
Поэтому почему бы в шаблон не внести условия, которые удобны в конкретном бизнесе
Однако есть большой риск заплатить административный штраф.
К нам обратился производитель мебели, который получил протокол об административном правонарушении из Роспотребнадзора. Организацию привлекли к ответственности по ч. 2 ст. 14.8 КоАП РФ и оштрафовали на сумму 10 000 руб.
Оказалось, что недовольный результатами претензионной работы потребитель пожаловался в контрольный орган и отправил им договор, который для нашего клиента когда-то давно разрабатывал другой юрист. В договоре содержались пункты об ограничении ответственности предпринимателя (уменьшенный размер неустойки, занижен размер ответственности и др.). Роспотребнадзор, разумеется, квалифицировал это как «включение в договор условий, ущемляющих права потребителя, установленные законодательством о защите прав потребителей».
Поэтому к содержанию договора, который используется при продаже товаров (работ, услуг) потребителю, нужно относиться внимательно.
Типичные ошибки:
— включение в договор условий о праве предпринимателя на односторонний отказ от договора без уважительных причин; право на изменение цены и др.;
— ограничение права потребителя на отказ от исполнения договора в любое время без обоснования причин;
— ограничение объема прав потребителя в части предъявления требований в отношении недостатков товаров (работ, услуг);
— уменьшение размера ответственности за нарушение установленных сроков выполнения работ или оказания услуг (неустойка в размере, меньше, чем в законе);
— ограничение ответственности предпринимателя за нарушение прав потребителя (например, возмещение потребителю только реального ущерба);
— установление исключительной подсудности по месту нахождения предпринимателя;
— и др.
Сейчас большинство процессов в бизнесе происходит дистанционно. Для оформления покупки отдельных товаров (работ, услуг) многие ограничиваются перепиской в мессенджерах и социальных сетях. Это законно? Можно ли в дальнейшем использовать в суде? Договор считается заключенным?
Действующее законодательство разрешает заключать договоры в устной форме при сумме до 10 000 руб. Если договор заключается с юридическим лицом — независимо от суммы в письменной форме.
Для соблюдения простой письменной формы не обязательно распечатывать и подписывать договор. Его можно заключить с помощью электронной подписи. Для этого можно предусмотреть на сайте регистрацию и верификацию по электронной почте или с помощью кода в смс-сообщении. Несмотря на то, что при таком варианте останется много вопросов, имеется судебная практика, подтверждающая заключенность подобного договора.
Кроме того, важно помнить, что сторона, исполнившая обязанность по договору, не может ссылаться на его незаключенность. Если потребитель, например, произвел оплату, а потом утверждает, что не подписывал договор и поэтому считает, что его не заключал, то сам факт исполнения его условий говорит об обратном.
Сейчас на рынке существуют предложения о генерации простой электронной подписи и проверке контрагента. Но эти предложения не всегда удобны и не бесплатны. Поэтому если Вы используете договор присоединения, то на сайте можно разместить пользовательское соглашение. Желательно использовать процесс верификации электронного адреса и/или номера телефона.
Однако некоторые до сих пор используют пересылку договоров по почте, иногда — скан-копии договоров с подписями (при необходимости и с печатью) сторон. Однако такой способ не всегда удобен.
В случае несоблюдения требований к письменной форме договор все равно считается заключенным. Стороны лишь не могут в случае спора ссылаться на свидетельские показания. Переписку в мессенджерах или соцсетях можно использовать в качестве письменных доказательств. При этом желательно произвести осмотр этой переписки у нотариуса. Хотя многие суды уже сейчас рассматривают в качестве доказательств простую распечатку данной переписки.
Давайте разберем на примере изготовления мебели по заказу.
Надеемся, Вы знаете о том, что по договору о выполнении работ (оказании услуг) потребитель вправе в любое время отказаться от исполнения при условии оплаты фактически понесенных расходов (ст. 32 Закона о ЗПП). А если Вы не приступили к изготовлению мебели, то скорее всего никаких расходов не понесли.
Как быть? Как не потерять клиента?
Держите лайфхак: нужен хитрый договор! В нем НЕ нужно делать акцент на выполнении работы. Если в договоре основное внимание сконцентрировано не на работе по изготовлению, а на переходе права собственности на мебель (нет права контролировать процесс изготовления, нет промежуточных сроков и т.п.), то данный договор скорее всего будет квалифицирован как купля-продажа.
Второе важное условие – указать в договоре, что товар продается покупателю на основании ознакомления с предложенным описанием товара посредством каталогов, буклетов, фотоснимков, сети Интернет и т.п.
Тогда это будет дистанционный способ продажи и потребитель не вправе отказаться от товара надлежащего качества, имеющего индивидуально-определенные свойства, если указанный товар может быть использован исключительно приобретающим его потребителем (ст. 26.1 ч. 4 Закона о ЗПП). А Вы как раз продаете мебель по индивидуальному заказу (индивидуальные размеры).
Итак, важно правильно квалифицировать договор и при включении в него определенных условий можно добиваться нужного результата.
Многие считают, что на отдельные категории товаров изготовитель обязан установить гарантийный срок. Это не так!
Законом установлено ПРАВО, а не обязанность в определении гарантийного срока.
А вот срок службы или срок годности нужно устанавливать на некоторые категории товаров.
Для потребителя более выгодно, когда гарантийный срок установлен.
Его наличие, как правило, расценивается лишь конкурентным преимуществом.
Но по факту создает обязанность доказывать для предпринимателя.
То есть, если клиент обращается с вопросом по качеству, то он (клиент) не должен ничего доказывать. Наоборот, считается, что недостаток возник по вине предпринимателя, пока он (предприниматель) не докажет иное.
Именно поэтому придется проводить исследование причин возникших недостатков. Однако, если экспертиза установит, что недостатки вызваны причинами, за которые отвечает потребитель, то расходы на ее проведение можно взыскать с клиента.
Если же гарантийный срок не установлен, то свои претензии к качеству потребитель может предъявлять в пределах 2-х лет. Но обязанность по доказыванию причин возникновения недостатков уже возлагается на него! Аналогично выглядит ситуация, если гарантийный срок был меньше 2-х лет, а недостатки возникли после истечения этого срока, но в пределах 2-х лет.
После 2-х лет с требованиями потребитель может обратиться, если обнаружил существенный недостаток и не истек срок службы товара (если срок службы не установлен, то в пределах 10 лет).
Трудовой договор, конечно, обременителен для предпринимателя. Необходимо производить отчисления в специальные фонды, подыскивать замену на период болезни и отпуска, обеспечивать условия труда и т.п. Однако это самый правильный и беспроблемный путь.
Иногда сами работники просят платить им больше и не оформлять трудовой договор. В отдельных случаях трудовая деятельность вообще никак не оформляется.
Однако это чревато не только проблемами с Рострудом и Минтрудом. Ведь на производстве трудится человек, который пользуется Вашим оборудованием, материалами и Вы, наверняка, обеспокоены необходимость обеспечить их сохранность.
Какие варианты есть в данном случае?
Варианты следующие: оформить как коворкинг (о предоставлении рабочего места), договор аренды каких-то дорогих инструментов, договор агентирования и т.п.
Если выбранные для конкретного случаям договорные конструкции будут вписываться в схему взаимодействия с человеком, выполняющим труд, и будут подтверждать гражданско-правовые, а не трудовые отношения, то риски снижаются.
Признаки трудовых отношений: личный характер выполнения работы, полный контроль и подчинение внутренним правилам и требованиям предпринимателя (Ваша переписка с человеком в мессенджерах может стать доказательством трудовых отношений), систематичность и повторяемость выплат (2 раза в месяц в примерно одно и тоже время), дисциплинарные взыскания и др.
Если при взаимодействии исключены признаки трудовых отношений, то гражданско-правовой договор Вас обезопасит. В противном случает действует правило из ТК РФ: «Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений».
Участие в судебном споре – дело небыстрое и затратное.
Проиграть в суде – значит не только удовлетворить требования потребителя, но и возместить расходы, которые иногда превышают величину основного требования.
Дело в том, что проигравшая сторона оплачивает все судебные расходы. А это государственная пошлина (от ее уплаты потребитель освобожден, но у предпринимателя нет таких льгот), расходы на оплату услуг юриста, эксперта, почтовые, транспортные расходы и т.п.
Все это нужно учитывать при принятии решения. Поэтому оценивая шансы на успех в судебном разбирательстве, иногда проще и экономически целесообразнее заключить мировое соглашение.
Необходимо оценить шансы на победу и это, скорее всего, без юриста сделать не получится. Но юрист не может давать 100% гарантию результата. Именно поэтому требуется детальный анализ ситуации, изучение имеющихся и возможных доказательств, оценка вариантов поведения второй стороны в споре и др.
Некоторые юристы предлагают бесплатные консультации. И если ситуация неоднозначная, то после нескольких консультаций, будет проще принять решение.
Любой конфликт с потребителем рекомендуем не оставлять без внимания.
Очень показательна следующая история. Директор ООО, которое производит по заказу мебель, устал от назойливого покупателя и не стал даже с ним общаться, когда узнал, что суть претензии в поломке дивана, на который не был установлен гарантийный срок. Покупатель через 1,5 года после приобретения был уверен, что продавленный подлокотник – это производственный дефект.
О всей важности вопроса директор ООО, который теперь является нашим клиентом, узнал, когда со счета организации было списано около 100 000 руб. (диван стоил 40 000 руб.) Суд взыскал с ООО расходы на представителя, на эксперта, моральный вред и штраф.
За несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя взыскивается штраф в размере 50% от присужденной суммы.
Как говорится, делаем выводы…
Возникли проблемы в бизнесе?